老李的生意和中國反壟斷法的現(xiàn)實(shí)
8月1日中國《反壟斷法》最終落地，這部歷經(jīng)13年磨礪的新法正與我們?cè)阶咴浇?，但真正需要它的人卻覺得法律離自己還很遠(yuǎn)。
老李是河北唐山一家建材流通企業(yè)總經(jīng)理，他經(jīng)常眼睜睜地看著自己手中的鋼材低于鋼廠指導(dǎo)價(jià)售出，“著急卻沒有辦法?！?/FONT>
“(鋼廠)先定個(gè)指導(dǎo)價(jià)，我們根據(jù)這個(gè)指導(dǎo)價(jià)再定價(jià)。還要按照他們給的量銷售，完不成任務(wù)下次就沒貨了?！崩侠钫f。
《反壟斷法》的實(shí)施，促使許多憋氣很久的像老李一樣鋼材流通商開始對(duì)鋼廠的這些約定俗成的行為重新進(jìn)行思考。
老李現(xiàn)在迫切地想知道《反壟斷法》這部法律是否能夠改變他此時(shí)的處境。但他最終還是發(fā)現(xiàn)，要找到鋼廠的“罪狀”確實(shí)是一件很困難的事情。
不違法的指導(dǎo)價(jià)
按照老李的說法，所謂的“華北五鋼會(huì)議”即京津唐地區(qū)的五家主要生產(chǎn)長材的五家鋼廠“每月底湊到一塊，商量著定出下一個(gè)月的指導(dǎo)價(jià)?！变搹S基本上都按這個(gè)確定外銷鋼材“到(北)京價(jià)”，其他地區(qū)的價(jià)格是在此基礎(chǔ)上相應(yīng)的增減路費(fèi)而已。
每個(gè)月都要與鋼廠打交道的老李，對(duì)這個(gè)會(huì)議是又恨又怕。
“這個(gè)會(huì)議影響力很大，華北甚至全國都按這個(gè)價(jià)格走。我們必須跟著這個(gè)會(huì)議定的價(jià)格走。”
最近，老李就遇到了麻煩。進(jìn)入夏季以來，鋼鐵市場(chǎng)出現(xiàn)下滑，市場(chǎng)價(jià)格倒掛，但是鋼廠單方制定的指導(dǎo)價(jià)并沒有隨行就市有所下降，于是老李陷入了兩難，“他們不降價(jià)，我們也不降，賣不出去，這樣就完不成鋼廠規(guī)定的銷量，下次我們就可能拿不到貨了，保證金也沒了；要是降，肯定賠。我們根本就沒有討價(jià)還價(jià)的權(quán)利?！?/FONT>
一直相當(dāng)“較真兒”的老李在反復(fù)讀了若干遍反壟斷法的條文后，認(rèn)為鋼廠的做法違反了《反壟斷法》第十四條第一款：“固定向第三人轉(zhuǎn)售商品的價(jià)格?！?/FONT>
長期研究鋼鐵流通法律風(fēng)險(xiǎn)問題的上海樂邦律師事務(wù)所王厚忠律師認(rèn)為，鋼廠制定的市場(chǎng)指導(dǎo)價(jià)并沒有強(qiáng)制鋼貿(mào)商們執(zhí)行，而且鋼貿(mào)商們有權(quán)浮動(dòng)價(jià)格，并且沒有受到來自鋼廠方面的干預(yù)，如果出現(xiàn)虧損，那就是由于市場(chǎng)因素造成的，所以不能算是壟斷行為?！芭袛嗍欠裆婕皦艛嗟年P(guān)鍵在于鋼貿(mào)商們低于或高于這個(gè)指導(dǎo)價(jià)出售，會(huì)不會(huì)受到來自于鋼廠方面的獎(jiǎng)勵(lì)或處罰?！?/FONT>
這種解釋也得到了多數(shù)鋼貿(mào)商的認(rèn)同，一位石家莊市的鋼貿(mào)商對(duì)記者坦言：“雖然是不合理但好像不違法，(鋼廠)不會(huì)讓我們掙很多錢，也不會(huì)讓我們賠很多。”
王厚忠律師認(rèn)為，根據(jù)協(xié)議鋼貿(mào)商們必須完成一定數(shù)量的銷售，如何認(rèn)定這種行為是否涉及壟斷，也得具體情況具體分析，現(xiàn)在是“周瑜打黃蓋，一個(gè)原打一個(gè)愿挨”，這種定貨協(xié)議嚴(yán)格說也不能算是壟斷。
鋼廠壟斷的“不典型”癥
唯一讓老李感到振奮的的是，他聽說，“因?yàn)槭芊磯艛喾ǔ雠_(tái)的影響，涉嫌聯(lián)合定價(jià)的華北五鋼會(huì)議在最近幾個(gè)月沒有按原來的形式進(jìn)行?！?/FONT>
鋼廠當(dāng)然不愿意戴“聯(lián)合定價(jià)”的帽子。河北津西鋼鐵內(nèi)部人士對(duì)現(xiàn)代物流報(bào)記者表示，“壟斷法出臺(tái)了，再開這樣的會(huì)議恐怕不大合適了”，但“可能換個(gè)叫法或私下電話溝通還是要進(jìn)行的?！痹谒磥?，華北五鋼等各種形式的“市場(chǎng)研討會(huì)”已經(jīng)形成了較為成熟的市場(chǎng)的價(jià)格協(xié)調(diào)機(jī)制，在共同維護(hù)鋼材市場(chǎng)的健康穩(wěn)定發(fā)展，防止鋼材市場(chǎng)的大起大落起到了很大作用?！?/FONT>
“聯(lián)合定價(jià)就是涉及壟斷的，”王厚忠律師表示，聯(lián)合定價(jià)現(xiàn)在由明轉(zhuǎn)向暗處增加了法律訴訟的難度，需要國家反壟斷有關(guān)部門對(duì)此進(jìn)行調(diào)查。“如果查出壟斷協(xié)議，那么我們就可以認(rèn)定它涉及壟斷。如果沒有，就不無法斷定是否是壟斷行為?！?/FONT>
在王厚忠看來，執(zhí)法部門的執(zhí)法效率和公正性將直接決定著此類事件性質(zhì)的判定。同時(shí)，王厚忠認(rèn)為“會(huì)議所制定的價(jià)格只是一個(gè)參考價(jià)格，有沒有壟斷的嫌疑還要看他有沒有攫取壟斷利潤。”
對(duì)于這樣的解釋，老李感到十分無奈。
“鋼廠很多被疑是涉嫌壟斷的行為出現(xiàn)了不典型癥狀?！蓖鹾裰衣蓭煂?duì)此作出了解釋，《反壟斷法》界定壟斷行為有兩個(gè)要件，第一個(gè)是看它在這個(gè)行業(yè)當(dāng)中是不是具有支配地位。第二個(gè)是要看它有沒有利用這種支配地位來獲得壟斷利潤。
《反壟斷法》在第十九條對(duì)什么是支配地位作了明確規(guī)定，在一個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額達(dá)到二分之一的；或者兩個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計(jì)達(dá)到三分之二的；或者三個(gè)經(jīng)營者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額合計(jì)達(dá)到四分之三的?？梢酝贫ń?jīng)營者具有市場(chǎng)支配地位。
顯然，按照這種標(biāo)準(zhǔn)，在我國現(xiàn)階段，任何一個(gè)鋼鐵生產(chǎn)企業(yè)都沒有在相關(guān)市場(chǎng)的份額達(dá)到二分之一，即使是前十大鋼廠合計(jì)的份額也沒有達(dá)到四分之三。
假如，鋼鐵生產(chǎn)企業(yè)不具有市場(chǎng)支配地位，以上的行為也就不能夠認(rèn)定為壟斷行為。
“我國的反壟斷法對(duì)于細(xì)節(jié)方面并沒有作出詳細(xì)的說明解釋，相關(guān)配套條文也沒有完全出臺(tái)。”王厚忠律師表示，目前我國任何鋼廠在全國范圍內(nèi)并不能構(gòu)成法律中所指出的市場(chǎng)支配地位，但某些鋼廠在某一區(qū)域內(nèi)是否構(gòu)成市場(chǎng)支配地位法律同樣沒有說明。
鋼貿(mào)話語失衡僅靠《反壟斷法》是不夠的
燕會(huì)長的努力與夢(mèng)想
許多鋼貿(mào)商很清楚解決目前與鋼廠之間的話語權(quán)的關(guān)鍵并不在一部《反壟斷法》上，“說實(shí)在的，我們的公司都太小了，鋼廠實(shí)力要比我們雄厚的多，我們拿什么跟人家還價(jià)呀。”
河北省金屬材料流通協(xié)會(huì)一直對(duì)這一問題研究對(duì)策，協(xié)會(huì)秘書長燕春柳在接受采訪時(shí)表示，他們已經(jīng)為鋼貿(mào)商們開出了“一記藥方”。
“我們已經(jīng)想了一些措施，當(dāng)然不是靠《反壟斷法》，其實(shí)，所有問題總結(jié)起來就是一個(gè)話語權(quán)的問題，鋼貿(mào)商們沒有話語權(quán)，話語權(quán)不是說拿就拿的，那得靠實(shí)力，現(xiàn)在的鋼貿(mào)商們實(shí)力太小，就拿最大的鋼貿(mào)商來說，和鋼廠一比還差得很遠(yuǎn)，所以我們就想了一個(gè)辦法，讓這些小鋼貿(mào)商們聯(lián)合起來，用一個(gè)聲音說話，那么鋼貿(mào)商們就有話語權(quán)了?！?/FONT>
呼吁鋼貿(mào)商們聯(lián)盟的聲音早就有了，但是具體操作起來卻困難重重。
對(duì)這一點(diǎn)一些鋼貿(mào)商也深有體會(huì)?！拔乙猜犝f過這種聲音，但是怎么聯(lián)盟？這都是我們自己的公司，很多東西都難說?！?/FONT>
燕春柳對(duì)于鋼貿(mào)商的這種反應(yīng)表示非常理解，“這就是關(guān)鍵，鋼貿(mào)商們大都是私企，而結(jié)成聯(lián)盟肯定要涉及到他們的利益，這就不好弄了。不過我們還是希望，鋼貿(mào)商們能夠以大局為重，增強(qiáng)了話語權(quán)這對(duì)于鋼貿(mào)商自己也是好的，現(xiàn)在《反壟斷法》為我們提供了這么一個(gè)維權(quán)的工具，也提供了一個(gè)機(jī)遇，我希望能夠抓住，求同存異，有序合作，形成一個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈，形成一個(gè)聲音，這樣才能提高這個(gè)行業(yè)的整體實(shí)力，才能提高這個(gè)行業(yè)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力?！?/FONT>
雖然鋼貿(mào)商們要達(dá)成聯(lián)盟還需時(shí)日，但是河北省金屬材料流通協(xié)會(huì)一直沒有放棄努力。
“現(xiàn)在我們?cè)谑仪f正準(zhǔn)備成立這么一個(gè)‘合作促進(jìn)委員會(huì)’，條規(guī)已經(jīng)制定好了，就是想要提高這個(gè)行業(yè)的凝聚力，這樣才能有話語權(quán)，希望愿意參加的會(huì)員都來參加?！毖啻毫f。（來源：現(xiàn)代物流報(bào)）
